個人資金出境的合法及非法路徑詳解下

按：近來，隨著中美貿易戰(zhàn)的升級，外匯管制等問題又再一次被提上了臺面，引發(fā)重點關注。我國《個人外匯管理辦法實施細則》第二條第一款規(guī)定：“對個人結匯和境內個人購匯實行年度總額管理。年度總額管理分別為每人每年等值5萬美元。國家外匯管理局可根據(jù)國際收支狀況，對年度總額進行調整。”相比于海外購房等大額資金的需求，5 萬美元完全不能滿足該要求，那么，有哪些途徑可以把資金拿到國外呢？

 

本篇整理了個人資金出境的非法路徑及其法律風險。

 

根據(jù)外管局2018年8月-10月的外匯違規(guī)通報案例，就資金出境有安排的個人而言，外匯違規(guī)行為主要有：分拆購匯、資金對倒、通過“地下錢莊”非法買賣外匯、刷卡套現(xiàn)買賣外匯等，以上個人外匯違規(guī)行為嚴重的會引起刑事處罰。

 

下圖為外管局對個人外匯違規(guī)行為的處罰情況：
 

 

螞蟻搬家式資金出境及其后果

 

我國《個人外匯管理辦法實施細則》第二條第一款規(guī)定：“對個人結匯和境內個人購匯實行年度總額管理。年度總額管理分別為每人每年等值5萬美元。國家外匯管理局可根據(jù)國際收支狀況，對年度總額進行調整。”該細則中規(guī)定了個人結匯或購匯的上限為5萬美元，因此，許多需要資金出境的機構或個人便選擇了螞蟻搬家式的手段來讓自己的資金出境，使用分拆的方式進行資金跨境流動。

 

案例：陜西籍烏某在2020年1月至8月，就利用了18名境內個人的個人年度購匯額度，將其個人資金分拆購匯后匯往境外賬戶，轉移的資金合計70萬美元。根據(jù)《個人外匯管理辦法》第七條的規(guī)定：“銀行和個人在辦理個人外匯業(yè)務時，應當遵守本辦法的相關規(guī)定，不得以分拆等方式逃避限額監(jiān)管，也不得使用虛假商業(yè)單據(jù)或者憑證逃避真實性管理。”孫某的行為無疑是違反了這一規(guī)定，構成逃匯行為。

 

根據(jù)《外匯管理條例》第三十九規(guī)定：“有違反規(guī)定將境內外匯轉移境外，或者以欺騙手段將境內資本轉移境外等逃匯行為的，由外匯管理機關責令限期調回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”最終，烏某被處以罰款24.6萬元人民幣，同時還被實施“關注名單”管理。

 

另外，根據(jù)匯發(fā)【2009】56號以及【[2015】149號規(guī)定，若5個以上不同個人同日、隔日或連續(xù)多日分別購匯后，將外匯匯給境外同一個人或機構；或者同一個人的5個以上直系親屬分別在年度總額內購匯后，將所購外匯劃轉至該個人外匯儲蓄賬戶；其他通過多人次、多頻次規(guī)避限額管理的個人分拆結售匯行為，均有可能構成以分拆等方式規(guī)避個人結匯和境內個人購匯年度總額管理的情形。若個人在辦理外匯業(yè)務時，以分拆等方式避額度及真實性管理，國家外匯管理局及其分支局對規(guī)避額度及真實性管理的個人還將實施“關注名單”管理。

 

后果：被實施“關注名單”管理的人，在關注期內辦理個人結售匯業(yè)務，都會被要求提供更多的證明材料（如本人有效身份證件以及交易額的相關證明等材料）銀行才有可能辦理。所以，如果違反規(guī)定以分拆方式用螞蟻搬家的手段使資金非法出境，不僅會被列入“關注名單”，還將面臨罰款甚至坐牢的風險。

 

通過地下錢莊買賣外匯資金出境及其后果

 

通過地下錢莊買賣外匯，是目前常見的資金出境手段之一。其中最常見的就是對敲模式，就是以在境內和境外銀行分別開設不同的賬戶的方式進行非法兌換外幣和人民幣。當有客戶找地下錢莊兌換外幣時，只需要按約定將人民幣匯入地下錢莊指定的境內賬戶，地下錢莊就通知境外同伙將外幣匯入客戶的境外賬戶中。反之亦然。

 

案例：2018年4月至2020年6月，范某通過地下錢莊非法買賣外匯86筆，金額合計580.5萬美元。

 

根據(jù)《個人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定：“境內個人從事外匯買賣等交易，應當通過依法取得相應業(yè)務資格的境內金融機構辦理。”范某通過地下錢莊買賣港幣的行為無疑違反了這條規(guī)定。

 

根據(jù)《外匯管理條例》第四十五條規(guī)定：“私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數(shù)額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，處違法金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”最終，范某被處以罰款365.7萬元人民幣，同時還被實施“關注名單”管理。

 

另外，根據(jù)我國《刑法》以及《最高人民法院關于騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，通過地下錢莊非法買賣外匯還有可能構成非法經(jīng)營罪。

 

后果：通過地下錢莊的手段來讓資金出境，輕則會受到警告，嚴重一點會被沒收違法所得、罰款，更重的就可能構成非法經(jīng)營罪了。

 

利用內保外貸手段讓資金出境及其后果

 

如前所述，內保外貸是一種資金合法出境方法。但是，國家外匯管理局關于外匯違規(guī)案例的通報顯示，內保外貸方式也是常見的資金非法出境方式之一。這種方式與前兩種違法方式相比，前兩種方式一般是法律明確規(guī)定不可為之的，而內保外貸本身是法律是允許的，但實踐中，許多機構變相開展內保外貸業(yè)務，以達到騙取外匯、向境外轉移資產(chǎn)的目的，則是一種以合法手段掩蓋非法目的的違法行為，目前，這種行為也被嚴格監(jiān)管、審查。

 

對于內保外貸的資金用途，根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》第十一條規(guī)定：“ 內保外貸項下資金用途應當符合以下規(guī)定：（一）內保外貸項下資金僅用于債務人正常經(jīng)營范圍內的相關支出，不得用于支持債務人從事正常業(yè)務范圍以外的相關交易，不得虛構貿易背景進行套利，或進行其他形式的投機性交易。（二）未經(jīng)外匯局批準，債務人不得通過向境內進行借貸、股權投資或證券投資等方式將擔保項下資金直接或間接調回境內使用。”

 

該規(guī)定的第十二條還規(guī)定“ 擔保人辦理內保外貸業(yè)務時，應對債務人主體資格、擔保項下資金用途、預計的還款資金來源、擔保履約的可能性及相關交易背景進行審核，對是否符合境內外相關法律法規(guī)進行盡職調查，并以適當方式監(jiān)督債務人按照其申明的用途使用擔保項下資金。”

 

此外，第二十八條還規(guī)定：“ 擔保人、債務人、債權人向境內銀行申請辦理與跨境擔保相關的購付匯或收結匯業(yè)務時，境內銀行應當對跨境擔保交易的背景進行盡職審查，以確定該擔保合同符合中國法律法規(guī)和本規(guī)定。”

 

實踐中，蓄意進行內保外貸履約以騙取外匯、向境外轉移資產(chǎn)的行為卻比比皆是。在內保外貸這種模式中，不僅非法騙取外匯的機構會受到處罰，境內分行有時候也可能會因為審核、監(jiān)管不嚴而面臨處罰風險。

 

案例：國家外匯管理局關于外匯違規(guī)案例中通報招商銀行泉州分行違規(guī)辦理內保外貸案，2013年10月至2015年10月期間，招商銀行泉州分行在辦理內保外貸簽約及履約購付匯時，未按規(guī)定對貸款資金用途、預計還款來源、擔保履約可能性及相關交易背景進行盡職審核和調查。該行上述行為違反《跨境擔保外匯管理規(guī)定》第十二條及第二十八條。根據(jù)《外匯管理條例》第四十七條，責令限期改正，沒收違法所得213.19萬元人民幣，并處罰款580萬元人民幣。

 

2015年4月至2016年5月期間，興業(yè)銀行臺州分行在辦理內保外貸簽約及履約付匯業(yè)務時，未盡審核責任，未按規(guī)定對貸款資金用途、預計還款資金來源、擔保履約可能性及相關交易背景進行審核和調查。觸犯了上述的相關規(guī)定，最終被責令改正，處以罰沒款95.31萬元人民幣。相關的境內擔保人也因觸犯前述的《外匯管理條例》第三十九條的規(guī)定，被依法追究相關責任。

 

后果：內保外貸雖是法律允許的跨境擔保方式，但如果因為銀行審核不嚴、機構投機取巧騙取外匯等原因，通過內保外貸手段來讓資金非法出境，一經(jīng)查實，也會面臨被處罰，甚至被追究刑事責任的風險。

 

虛構貿易背景讓資金出境及其后果

 

這也是很常見的一種資金出境方式，通常表現(xiàn)為企業(yè)與境外公司簽訂虛假的買賣交易合同，虛構貿易背景，利用虛假或無效的提單來逃避外匯管理機構的監(jiān)管，將境內資金以支付貨款的方式出境。這種行為違反了《外匯管理條例》第十二條規(guī)定的：“經(jīng)常項目外匯收支應當具有真實、合法的交易基礎。”

 

案例：2017年3月，寧波某進出口有限公司以虛假單證辦理轉口貿易付匯，金額合計711.6萬美元。最終，被處以罰款283萬元人民幣，相關責任人以逃匯罪追究刑事責任。

 

從上面的分析可以看到，資金違法出境行為將面臨被追究法律責任的后果，輕則警告、罰款，重則被追究刑事責任。應當避免螞蟻搬家、對敲、刷卡套現(xiàn)、非法買賣外匯等方式，否則可能會被列入“關注名單”，兩年內不能通過電子銀行辦理結售匯業(yè)務，或面臨外管局高昂的罰款，嚴重的甚至會被追究刑事責任。所以，資金一時的無法出境可能對公司或個人的日常經(jīng)營、生活會造成一定的影響，但在法律法規(guī)面前，合法合規(guī)才是底線，只有這樣才能最保險、最安全。
 

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