37號文登記失??？很可能您忽視了這些要點

37號文全稱：《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），下文簡稱“37號文”。

 

定義

 

2014年7月14日，國家外匯管理局（“外管局”）發(fā)布《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》，進一步規(guī)范境內居民通過特殊目的公司（“SPV”）從事投融資活動所涉及的跨境資本交易（尤其是民營企業(yè)海外紅籌上市項目），調動境內居民境外投融資并返程投資的積極性，打破以往外匯障礙造成的限制。在目前境內個人對外投融資存在外匯管制的情況下，允許境內個人到境外設立以融資為目的特殊目的公司，用于境外融資后返程投資境內。

 

重點

 

第一步：首先申請人需要獲得境內權益

 

根據(jù)目前監(jiān)管要求，37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資，在境外設立特殊目的公司進行投融資的情況，境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業(yè)的股份（認定以工商登記為準）。

 

所以，辦理登記的自然人首先要擁有“境內資產或權益”，37號文的申請人必須在一家境內企業(yè)中持有權益。

 

注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個人要綜合考慮后續(xù)股權重組、法律和稅務規(guī)劃等需求，確認自己在境外持股的方式，從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個企業(yè)情況差異較大，涉及的專業(yè)領域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢專業(yè)機構。

 

第二步：設立境外第一層特殊目的公司（簡稱SPV公司）

 

37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記，根據(jù)外管要求，需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。

 

所以，在提請37號文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設立，作為申請人的個人控股公司（通常是BVI公司）。

 

這步操作相對快捷，一般BVI公司注冊時間在一周以內。

 

注意：一般建議每個申請人各自設立單獨的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號文變更登記。

 

若涉及37號文登記的人數(shù)較多時，建議多設立幾家SPV公司，以防后續(xù)人員變動引起申請人控股的第一層公司變動，從而觸發(fā)復雜的37號文變更登記。

 

第三步：辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續(xù)

 

2015年之前，37號文登記的審批權限在各地外管局，自2015年之后，37號文審批權限被下放到了各地銀行。

 

實操中，因為很多銀行對于此類業(yè)務并不熟悉，有些銀行一邊操作一邊學習，因此需要花費大量時間進行溝通。如果企業(yè)對于時間要求較高，建議前期咨詢專業(yè)機構并由專業(yè)機構代為溝通。

 

注意：對于37號文的審批，各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數(shù)較多時，建議在準備正式文件之前，由專業(yè)機構先就整體方案與當?shù)劂y行或外管溝通確認后再安排申報。

 

對于非標準及一些變形結構，由于政策原因，銀行可能無法直接判斷，需要與當?shù)赝夤艽_認，也建議此過程由專業(yè)機構與銀行和外管進行溝通、準備資料，會更高效。

 

第四步：完成境外融資及返程投資

 

日前監(jiān)管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動作，并且此時間節(jié)點不可提前。否則可能會被認定為補登記，面臨處罰風險。

 

難點

 

1.境外SPV設立的時間節(jié)點。在設立境外SPV時，一定要確保37號文申請人在工商層面已經(jīng)獲得境內權益。

 

2.關于境內登記人數(shù)較多的問題，因各地政策口徑不同，對于人數(shù)較多的37號文登記難度較大，會有爭議。建議辦理登記之前先與當?shù)劂y行及外管局確認是否可以順利辦理，或者可以聘請專業(yè)機構給出建議。

 

3.境內權益主體中有機構股東需要辦理ODI登記。有些地區(qū)對于37號文登記中有機構股東辦理ODI登記的情況有爭議，建議先與當?shù)卮_認后再定方案。

 

此外，涉及境內權益主體中不參與辦理登記的自然人和機構股東，有些地區(qū)銀行或外管要求簽署表達放棄辦理37號文登記的文件，其內容可能會引起相關股東的誤解，建議提前與其進行溝通確保順利簽署。

 

4.在目前的情況下，期權激勵和境外信托的形式登記37號文較難實現(xiàn)。但在實操中，有些變形方案可以實現(xiàn)激勵計劃行權或信托在境外持股的目的，建議企業(yè)在操作之前與專業(yè)機構、律師或會計師進行溝通確認。

 

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